Немецкий апелляционный суд рассматривая дело о разводе не смог установить применимое исландское право

Получи учебную работу с гарантией

Немецкий апелляционный суд, рассматривая дело о разводе, не смог установить применимое исландское право. Верховный суд указал апелляционному суду, что в такой ситуации следовало попытаться установить право Дании или Норвегии.
Дайте оценку позиции Верховного суда Германии.
Каким образом в аналогичной ситуации должен поступить российский суд?
Какие ещё варианты существуют у суда в случае неустановления применимого иностранного права?

Решение
С точки зрения теории международного частного права, если невозможно определить нормы иностранного права, суд должен применить юридические нормы государства, максимально сходные с нормами применимого права, которые не удалось установить.
По сути, это во многом теоретический вопрос – суд самостоятельно определяет, какое право по его мнению наиболее сходно с тем, нормы которого не удалось установить. Например, если иностранный суд не смог установить применимое российское право, он, например, может применить право Белоруссии или Казахстана, которые во многом сходны с российским. Или же, например, если российский суд не смог установить право Великобритании, он может применить право США или Ирландии, относящихся к англо-саксонской правовой семье. В таком случае нельзя, например, применять право Франции – несмотря на «географическую близость», Франция относится к другой правовой семье. Соответственно, если, например, право Дании сходно с правом Исландии (учитывая, что до 1944 года эти государства входили в унию), в данном случае вполне применимо право Дании или Норвегии, учитывая что это государство так же входило в унию с Данией.
Так же по сути в аналогичной ситуации должен поступить и российский суд. В соответствии с частью 2 ст. 1186, если невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.
Кроме того, в случае, если в разумный срок содержание норм применимого иностранного права установлено быть не может, суд вправе применить «свое» национальное законодательство (часть 3 ст. 1191 ГК РФ).

user_logo